毕节地区行政公署办公室关于印发《毕节地区水上交通安全管理暂行办法》的通知
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毕节地区行政公署办公室关于印发《毕节地区水上交通安全管理暂行办法》的通知
贵州省毕节地区行政公署办公室
毕署办通〔2007〕30号
毕节地区行政公署办公室关于印发《毕节地区水上交通安全管理暂行办法》的通知
各县（自治县）、市人民政府，地直有关工作部门：
近年来，各级各部门高度重视水上交通安全工作，采取了一系列之有效措施加强水上交通安全管理，使海事行业继续保持了零事故的好势头。但是，随着库区经济社会的不断发展，水上交通安全管理的新问题和新矛盾日趋凸现。为巩固来之不易的成果，进一步依法抓好水上交通安全安全管理，现将《毕节地区水上交通安全管理暂行办法》印发给你们，请认真贯彻落实。
二OO七年三月十五日
毕节地区水上交通安全暂行管理办法
第一章 总则
第一条 为加强水上交通安全管理，维护水上交通安全秩序，预防水上交通事故，保障人民群众生命财产安全，根据《中华人民共和国安全生产法》、《中华人民共和国内河交通安全管理条例》、《中华人民共和国内河避碰规则》、《中华人民共和国海事行政处罚规定》和有关法律、法规的规定以及中央编办发〔2005〕9号文件、黔府办发〔1990〕19号文件《贵州省人民政府办公厅转发省安委会、省交通厅等八部门关于水上交通安全管理责任划分意见的报告的通知》的要求，结合本地实际，制定本暂行办法。
第二条 本办法适用于本行政区域内通航水域航行、停泊、作业的船舶、浮动设施以及与水上交通安全有关活动的管理。
第三条 水上交通安全坚持以人为本的理念,坚持"安全第一、预防为主、综合治理"的方针，按照安全、有序、优质的总体要求，坚持方便群众与依法管理并重的原则，确保水上交通安全、有序、畅通。
第四条 根据相关规定，各级人民政府是水上交通安全的第一责任人，按照分级管理的原则，应当落实水上交通安全监督管理机构及人员，并保证工作经费；乡（镇）人民政府是乡（镇）渡口、自用船舶的主管部门和责任主体，应当对其所辖的水上交通安全全面负责，同时要加强对辖区内水上交通安全工作的领导。
第五条 各级安全生产监督管理部门在法律、法规规定的职权范围内要加强水上交通安全的综合监管、指导。
第六条 各级交通行政机关是水路运输的行业主管部门，主管水上交通安全工作。
第七条 各级地方海事管理机构依照《中华人民共和国内河安全管理条例》和《中华人民共和国港口法》的规定，在其职权范围内，依法履行水上交通安全监督管理职责。
第八条 农业、畜牧（渔政）、旅游、公安等部门依照相关法律、法规的规定，在各自的职权范围内，依法履行水上交通安全的有关职责。
第二章 管理职责
第九条 县（市）人民政府水上交通安全管理职责：
（一）统一领导本行政区域水上交通安全管理工作，建立健全水上交通安全管理制度和办法；督促有关部门及乡（镇）履行水上交通安全管理职责；组织水上交通安全大检查，开展专项治理，消除安全隐患；协调解决水上交通安全管理工作中的重大问题。
（二）制定县（市）、乡（镇）人民政府水上交通安全管理目标责任制，落实县（市）、乡（镇）、行政村、船主和有关部门的水上交通安全管理责任。
（三）制定水上交通安全管理规划，做到水上交通安全管理机构、人员、职责、经费"四落实"，建立工作考核和责任追究制度。
（四）审批渡口的设置、撤销，建立健全渡口安全管理责任制，指定有关部门负责渡口管理和对渡运安全实施监督检查。
（五）组织指挥水上交通遇险救助工作，做好水上交通事故调查和善后处理工作。
第十条 乡（镇）人民政府水上交通安全管理职责：
（一）建立健全乡（镇）、行政村和船主（船员）的船舶安全责任制，落实水上交通安全管理的专门人员；结合实际制定汛期、节假日、集会、集市、农忙、学生上（放）学及学生旅游活动等水上交通安全管理制度和办法，并认真组织实施。
（二）宣传水上交通安全法律、法规，不断提高广大人民群众的水上交通安全意识；督促船舶所有人、经营人遵守有关水上交通安全法律、法规和规章。
（三）实施水上交通安全日常管理，组织开展水上安全检查，制止和纠正违章行为，消除安全隐患。
（四）落实渡口渡船、船员、旅客的安全管理责任制，负责渡口、渡船、码头管理及水上交通设施和水岸线的维护，落实定渡口、定渡船、定载客、定渡工、定制度"五定"工作，加强渡口管理，维护正常的渡运秩序。
（五）负责农副业自用船的丈量、登录、发证和管理。
（六）协助有关部门处理船舶、船员的违法行为。组织水上交通遇险救助，认真做好水上交通事故的善后处理工作。
（七）建立自用船管理机构和管理人员的工作考核及责任追究制度；领导、检查、督促自用船管理工作。
（八）与村民委员会逐年签订水上安全管理责任书；督促村民委员会与船舶所有人签订水上交通安全管理责任书。
（九）调控本辖区内自用船的发展。
第十一条 行政村水上交通安全管理责任：
（一）建立水上交通安全管理工作领导小组，明确职责，落实安全管理人员，开展日常安全管理。
（二）把水上交通安全管理规定写入《村规民约》，落实汛期、黄金周、节假日、集会、集市、农忙、学生上（放）学及学生旅游等活动值班监控制度，"三无"船舶举报制度，船舶、船员违章举报制度，村民遵守水上交通安全承诺制度，农副业自用船舶管理制度。
（三）村民委员会对本村自用船的安全管理负直接责任，与船主（船员）签订水上交通安全责任书，并督促其落实。
第十二条 交通行政机关水上安全管理职责：
（一）主管水上交通安全工作，负责宣传和贯彻水上交通安全管理的法律法规及政府规章。
（二）加强水路运输行业管理，严格水路运输市场准入；对水路运输经营行为实施交通行政许可，切实加强交通安全源头管理。核定客、货营运线路，会同物价部门审定客运票价，维护水路运输秩序。
（三）实施水路运输行业的安全管理，维护水路运输港口（码头）安全生产秩序，督促、检查、指导水路运输、港口（码头）装卸企业建立健全安全生产管理体系，消除安全隐患。
（四）在同级人民政府的统一领导下，牵头协调有关部门和周边地区水上交通安全管理工作，承担除渔船（农用船）外的水上交通事故控制指标的考核管理工作。
第十三条 各级地方海事机构职责：
（一）根据国家法律、法规的规定，依法实施水上交通安全监督管理，负责水上交通事故的调查取证工作。
（二）负责船舶法定检验、船舶登记和发证，组织开展船员的技术培训，负责船员考试、审验、发证。
（三）负责水上水下施工许可，实施通航管理。
（四）对经县（市）人民政府审批设置的渡口和渡运安全实施安全监督检查，协调乡（镇）落实渡运安全管理制度，指导乡（镇）开展渡口安全管理和渡口设施及渡船的维护管理工作。
第十四条 农业部门水上交通安全管理职责：
（一）负责农副业自用船的水上交通安全行业管理。
（二）指导、督促乡（镇）开展农用船、自用船的检测丈量、登录、发证和人员的安全管理工作，制止其参与社会营运。
第十五条 畜牧渔政部门水上交通安全管理职责：
（一）负责渔业船舶、船员的安全管理。
（二）贯彻执行国家渔业船舶安全管理的法律法规；负责渔业船舶的检验、登记管理以及船员培训、考试、发证；负责对渔业船舶的航行、停泊和作业的安全实施监督管理。
（三）制止渔业船舶擅自改变用途，禁止在航道设置网箱设施，维护航道环境；负责组织消除阻碍航道的网箱设施，保障航道畅通。
（四）负责渔业船舶水上交通事故的调查处理和统计上报工作，承担渔业船舶水上安全事故管理责任，参与渔业船舶水上交通安全事故的调查处理，做好事故的善后处理工作。
第十六条 旅游部门水上交通安全管理职责：
（一）负责水上旅游船、游乐船、漂流船及浮动设施的水上交通安全行业管理。
（二）保障水上旅游、游乐、漂流项目符合安全资质开业条件，督促本行业旅游、游乐、漂流及浮动设施的从业人员按有关规定进行检验、登记及培训考试。
第十七条 水利、水电部门的水上交通安全管理职责：
（一）负责通航水库大坝及禁航区和管辖内封闭水域船舶的安全管理工作。
（二）按照规定配合有关部门设置和维护航道内限速禁航设施、标志；水库排洪应按规定发出通告、鸣放警报。
（三）负责水利自用船的安全管理工作；制定安全管理规章制度，管理好水利自用船。
第十八条 林业部门水上交通安全管理职责：
（一）负责林业自用船、排筏、专用渡口的水上安全行业管理。
（二）督促在通航水域流（拖）放的竹、木排筏按有关规定申报核准，按要求流（拖）放。
第十九条 气象部门的水上交通安全管理责任：
在洪水季节和大风、大雾、雷雨、大雪等恶劣气候到来之前，负责向有关乡（镇）、渡口、库区等发布气象信息，提醒有关乡（镇）提前防范。
第二十条 各级各部门要建立水上交通安全事故应急救援预案，建立本行业船舶、船员的安全管理责任制，制定工作方案，落实安全措施，组织开展安全检查，消除水上安全隐患。
第二十一条 船舶、浮动设施的所有人、经营人以及水上交通安全工作（活动）的责任单位（人员）是水上交通安全管理的责任主体，负责船舶、浮动设施、作业（活动）的安全管理，建立健全相应的安全管理制度，遵守水上交通安全管理法律法规和规章制度，保证船舶、浮动设施安全适航；负责船员及从业人员的技术培训和安全教育，接受有关部门的监督检查。
第二十二条 船员应经水上交通安全专业培训以及相应的职业资格培训，经海事管理机构考试、考核合格，取得相应的适任证书，方可驾船。船员应当具有良好的职业道德，严格依法履行职责，服从管理，提高业务技能，自觉接受执法人员的安全检查。
第二十三条 各县（市）海事部门要依法实施共管水域的水上交通安全监督管理，在共管水域的任何水岸线均有安全检查权和行政处罚权。违章船舶逃逸或被责令就近靠岸进入县（市）叉水、港口、码头、渡口或其它停靠点登陆时，彼岸县（市）的公安、海事部门和乡（镇）政府应当支持和配合执法。
第三章 安全管理
第二十四条 船员适任、各类船舶适航、浮动设施的安全要求、船员配备和营运许可等条件，必须严格按照国家有关法律、法规及国务院交通、农业等主管部门和省政府的规定执行。
第二十五条 渔业船舶除渔需物资以外不得从事客运以及其它物资运输。渔业船舶在通航水域内进行捕捞作业时，不得影响其它船舶的航行、停泊、作业。在通航水域从事水产养殖的单位和个人应向县级渔业主管部门申请，征得海事管理机构的同意，经县级人民政府审定后，办理水产养殖许可证。
第二十六条 农用船应经乡（镇）人民政府检测丈量、登录、发证。农用船必须遵守水上交通安全管理规定，不得超越限定水域航行，不得载客和从事营业性运输。
第二十七条 船舶航行应当遵守《中华人民共和国内河交通安全管理条例》、《中华人民共和国内河避碰规则》等法规，确保航行安全。
第二十八条 船舶载运易燃易爆、有毒、有害等危险物品时，应按有关规定办理相关手续；严禁运输国家禁止在内河运输的危险物品；客船、渡口船不得运输危险物品。
船舶运输危险物品时应到海事管理机构办理行政许可，并接受海事管理机构的监督管理。
第二十九条 船舶购、建、造必须符合下列规定：
（一）有审批合格的船舶设计图纸及技术资料。
（二）经有技术资质的生产厂家建设。
（三）按要求经过船舶检验。
（四）及时办理船舶登记（营运船舶需申请办理营运手续）。
第三十条 全区通航水域内的船舶要逐步推广标准船型，原已批准营运的挂桨机船要逐步淘汰，新形成库区（含洪家渡、索风营库区）严禁木质船、挂桨机船参加营业性运输。
第三十一条 在库区水域内行驶的船舶：上行船和下行船一律靠本船右弦一侧行驶。快艇在200米以上宽度的水面航行时，限速30公里/小时；在100米至200米宽度的水面航行时，限速20公里/小时；在100米以下宽度水面或急弯、水流湍急的水面航行时，限速12公里/小时；水面风力达6级以上时，所有船舶必须立即停航。
第三十二条 禁止船舶向水域排放油污、生活污水和固体废气物。
第四章 渡口管理
第三十三条 渡口的设置、撤销，应当由设置单位提出申请，并由县（市）人民政府审批。县（市）人民政府审批前应当征求当地海事机构的意见。
跨行政区域渡口的设置、撤销，由相关县（市）人民政府协商后审批，协调不成的报上级人民政府批准，渡口的管理由渡口设置县的相关方面负责，共管水域设置的渡口可按双方协议办理。
第三十四条 对有多年渡运历史且客流量大的渡口，对河两岸的县（市）可以对应设置。各县（市）人民政府批准对应设置的渡口及渡口名称可以分别统计上报。
第三十五条 渡口的设置选址应当在水流平缓、水深足够、坡岸稳定、视野开阔、无碍其它船舶正常航行、适宜船舶停靠、群众方便的地方。不得在危险品生产、装卸、堆放场所以及禁止停泊的禁航区域设置渡口。不得在航道上设置缆绳渡口。
第三十六条 渡口的设置应包括渡口码头设施、渡船设施、货物装卸堆场、乘客行走便道及候船房（棚）等设施，缆渡渡口应包括缆绳等专用设施。
第三十七条 渡口两岸应核定并勘划封渡水位线，在醒目位置设置渡口碑（牌），标明渡运安全须知以及渡口审批、监督管理责任单位。
第三十八条 渡船应持有船舶检验合格证书、船舶登记证书、配备救生设备，方可投入渡运。乡（镇）人民政府和海事管理机构应当加强对渡口的使用和管理，保持渡船安全适航。渡工需经海事管理机构培训、考试合格，持有合格证书，方可从事渡运工作。
第三十九条 渡口经营者、渡工应当遵守以下渡运规则：
（一）严禁"三无"船舶参与渡运。
（二）严禁超员超载、人与牲畜混装、客货混装。
（三）严禁渡工酒后渡运。
（四）严禁在洪水爆发、大风、大雾等恶劣气候条件下或电站水库泄洪时渡运。
（五）严禁渡运易燃易爆、有毒和腐蚀性危险品。
（六）渡工必须遵守《中华人民共和国内河交通安全管理条例》、《中华人民共和国内河避碰规则》等相关法律、法规、规章、规定；必须遵守当地乡（镇）政府和海事部门有关渡口的安全管理规定。
（七）严禁轮渡和将渡船委托他人代渡。
（八）不得违章航行，也不得指使或强令他人违章航行。
第四十条 有学生过渡的渡口，应当建立乡（镇）人民政府、学校、班主任老师等对学生过渡的安全管理制度。学校要落实学生过渡的安全措施，严禁学生私自驾船过渡。
第四十一条 乡（镇）人民政府应当落实渡口船舶的更新改造和渡口安全设施的修建。
第四十二条 对影响航道安全的叉水、暗礁和可能发生泥石流等危险区域，由所辖水域的县（市）、乡（镇）人民政府和县级以上交通主管部门投入经费设置航标或排除障碍。
第四十三条 有关单位和个人需要实施码头、港口、旅游设施等水岸的施工作业时，必须依法持有地质机构评估资料等申请海事许可。未经审批造成安全事故的，由有关单位和个人承担相应的法律责任。
第五章 事故救援及处理
第四十四条 船舶、浮动设施发生水上交通事故和遇险，应当采取一切有效措施进行自救，船舶所有人和经营人、船员必须立即向就近乡（镇）人民政府、交通、海事部门报告，并做好现场保护工作。涉及农用船或渔船的应同时向当地农业和渔政部门报告。事故现场和附近的船舶、人员在不危及自身安全的情况下，应当积极组织救援。
第四十五条 各级人民政府和相关部门在获悉发生水上交通事故后，应启动水上交通事故应急救援预案，立即组织救助。同时按照有关规定逐级上报，开展事故调查，做好善后处理工作，严格依法追究有关人员的责任。
对客船超载、非客船载客等严重违法行为的船舶所有人、经营人、船员及危及水上交通安全的人员，由公安机关视情节依法追究责任。
第四十六条 海事管理机构在调查处理水上交通事故过程中，应当采取有效措施，保证航道畅通无阻，防止发生其它事故。
特大水上交通事故的报告、调查和处理，按照有关规定执行。
第四十七条 各级人民政府和有关部门应当对水上交通安全管理工作成绩显著的单位和个人给予表彰和奖励。
第六章 附则
第四十八条 本办法自二○○七年三月一日起执行。
浅谈香港与内地区际法律冲突及其解决
——析广州中院首宗适用香港法判决的涉港借款担保案
汪秀兰 王天喜
案情与审判
原告美达多财务有限公司（下称美达多公司）与被告瑞昌置业有限公司（下称瑞昌公司）、聚龙集团有限公司（下称聚龙公司）、黎君刚、温美娟均为香港注册成立的企业或香港公民。原告美达多公司与瑞昌公司于1996年11月22日在香港签订《贷款协议》，约定由原告提供1.13亿港元贷款给瑞昌公司，利率为年息15％，期限24个月。聚龙公司、黎君刚、温美娟于1996年11月22日签署《不可撤销保证书》，并于同日以保证人身份出具《承诺书》。1997年1月31日，原告与四被告签订《补充契约协议》，由原告再次提供贷款1300万港元给瑞昌公司，该补充协议作为1996年11月22日签订的贷款协议书不可分割的部分，且亦在聚龙公司、黎君刚、温美娟的担保范围内。《贷款协议》、《补充贷款契约》、《承诺书》均表明受香港法律监督和解释。瑞昌公司分别于1996年11月25日、1997年1月31日将香港夏悫道16号远东金融中心46层物业作为上述共1.26亿港元借款的抵押，并在香港土地登记处登记。
原告提供了1.26亿港元的贷款后，被告未依约偿付本息给原告。1998年3月，原告向香港特别行政区高等法院起诉，要求四被告偿还贷款本息。诉讼期间原告与四被告达成和解协议，香港特别行政区高等法院接纳该协议并于1998年4月发出《同意命令》，裁决由四被告按照和解协议中的《安排表》向原告偿付港币131,489,618.40元并支付港币本金1.26亿元由1998年3月19日起算至欠款全部还清之日止的利息，以15％的年息计算，同时被告还应支付应付而未付利息金额的利息，以20％年利率计算。而被告未能依期还款，原告于1998年12月15日公开拍卖瑞昌公司用作抵押的物业，得价款6150万元。至1998年12月15日止，仍欠原告港币8729.2万元（其中本金港币7186.6万元）。后原告查得被告聚龙公司、黎君刚、温美娟在广州有多处房产和地产，遂以被告在内地有可供执行财产为由向广州市中级人民法院提起诉讼，要求四被告偿还借款本息。广州市中级人民法院经审理认为，本案属借款担保合同纠纷。各方当事人约定选择香港法律作为处理合同争议所适用的法律，故本案适用香港法律调整。原告为在香港注册并依法取得放债人资格的企业，其与被告瑞昌公司于1996年11月22日签订的《贷款协议》及1997年1月31日签订的《补充契约协议》均为当事人真实意思表示，双方借贷的约定并不违反香港《放债人条例》有关放债业务的限制及过高利率之禁止，应认定协议合法有效，对当事人各方均具有约束力。原告已依约发放了贷款给借款人，瑞昌公司逾期未如数偿还贷款本息属违约，瑞昌公司应清偿尚欠原告的贷款并承担约定的违约责任。被告聚龙公司、黎君刚、温美娟为瑞昌公司向原告的借款出具的《承诺书》及在《补充契约协议》中所作的保证承诺是当事人真实意思表示，与现行香港法例无悖，担保应认定为有效，被告聚龙公司、黎君刚、温美娟应履行担保义务，对瑞昌公司欠原告的债务承担约定的连带清偿责任。虽然本案纠纷曾在香港地区诉讼，但因目前内地与香港地区尚无司法协定规定香港地区法院判决可在内地申请承认和执行，且本案当事人在有关贷款协议及承诺书中并未选择管辖法院。因此，原告在其权益仍未得到有效保障的情况下，向有可供执行财产地的内地法院起诉请求保护其合法权益，本院对本案具有司法管辖权，原告的请求应予支持。因本案合同当事人约定适用香港法律，根据《放债人条例》之规定以及香港现行的有关债之担保的法例，被告聚龙公司、黎君刚及温美娟应依约对原告承担担保责任。依照香港《放债人条例》第23条、第24条及《中华人民共和国民事诉讼法》第243条的规定，判决：一、被告瑞昌置业有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告87,292,073.19元（其中本金为71,866,151港元）及自1998年12月15日起至还清欠款日止的利息和罚息（以所欠本金按年息15％计息并加收20％的罚息）。二、被告聚龙集团有限公司、黎君刚、温美娟对瑞昌置业有限公司判决第一项的债务承担连带清偿责任。
问题的提出
根据《香港特别行政区基本法》的规定，香港享有立法权、行政管理权、独立的司法权和终审权，因此，香港与内地实行的是不同的法律和司法制度，属于同一主权国家的不同法域。当两个不同法域之间进行各种交往活动时，在法律方面不可避免地发生各种冲突，该冲突即区际法律冲突。在审判实践中，如何解决两个法域之间的区际法律冲突是一个亟等解决的问题，这既是一个理论问题，也是一个实践问题。上述案例从程序上和实体上给我们提出了两个问题：一是司法管辖权的冲突；二是适用外域法律的困难。
关于司法管辖权
在本案中，原、被告双方均为香港公司和香港居民，合同的签订、生效、履行地都在香港，香港法院有管辖权是无疑的。该案已由香港特别行政区高等法院作出裁决，那么，当事人可否就同一事实再向内地法院起诉？广州中院是否有司法管辖权？司法管辖权主要是法院受理诉讼案件并作出裁决的权利和权限，它既关系到当事人的实体权利能否得到及时保护，又涉及到司法主权问题，也是任何一个民商事案件程序中都要首先解决的问题。内地与香港都有审理涉及外国的案件所适用的程序规则，但均未制定或完善审理区际案件的程序规则。因此在实践中，各地区应本着务实、实际有效的原则确定管辖权。我国现行法律对涉港澳台案件的管辖尚无特别规定，最高人民法院在《关于审理涉港澳经济纠纷案件若干问题的解答》中规定，审理涉港澳经济纠纷案件，在诉讼程序方面按照民事诉讼法关于涉外民事诉讼程序的特别规定办理；在实体方面，按照民法通则第八章涉外民事关系的法律适用和涉外经济合同法第五章的规定，应适用香港、澳门地区的法律或外国法律的，可以适用。从中我们可以看出，香港、澳门虽然与内地属同一主权国家，但在程序和实体处理方面按涉外案件处理。在审理时，广州中院主要审查了以下几点：
首先，审查当事人是否约定选择香港法院管辖。我国民事诉讼法第244条规定：“涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。”如果当事人选择了香港法院管辖，则排除了内地法院的管辖权。而本案当事人在有关贷款协议及承诺书中，只约定受香港法律的监督和解释，并未明确选择由香港法院管辖。在纠纷发生后，亦未以任何形式达成协议选择与争议有实际联系地点的法院管辖，故未排除内地法院管辖权。
其次，审查该案与内地法院尤其是广州中院有无联接点。我国民事诉讼法第243条规定：因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。
本案第二、三、四被告有财产在广州，符合上述法律规定，故广州中院可依据“有可供财产执行地”的规定取得管辖权。
第三，最高人民法院在《全国沿海地区涉外、涉港澳经济审判工作座谈会纪要》中指出，“凡中国法院享有管辖权的涉外、涉港澳经济纠纷案件，外国法院或者港澳地区法院对该案的受理，并不影响当事人就同一案件在我国人民法院起诉，但是否受理，应当根据案件的具体情况决定。”本案尽管与广州法院有联接点，但是否受理仍要视具体情况而定。笔者认为，如果本案未经香港法院审理，因为合同双方都是香港注册企业或公民，合同的签订地、履行地均在香港，广州中院可能会依“不便管辖原则”放弃管辖权。但本案是因为债权人在香港诉讼后债权未得到充分实现才到广州中院起诉的，且目前内地与香港尚无司法协定调整两地法院作出的判决相互承认与执行，香港回归后与内地交往更加密切，如果对该类案件不予受理，会形成一个法律漏洞，即债务人在香港发生债务后，在内地虽有财产但在香港却无财产可供执行、或恶意将财产转移到内地的，使债权人在香港寻求司法救济的手段落空，不利于切实保护债权人的合法权益。因此，应允许债权人向在内地有可供执行财产的法院起诉。综上所述，对该案的受理，是符合实事求是态度的，在法理和法律上都是有充分依据的，特别在目前香港与内地尚无司法协助协议而形成的法律真空状态下，是一个切实可行的方案，也符合国际司法惯例。
此外，本案在审理过程中还涉及一个主从合同的管辖问题。主合同的债务人瑞昌公司在广州没有任何财产，即与广州没有任何联接点，仅是从合同即担保合同中的担保人在广州有可供执行的财产，这种情况内地法院特别是本案涉及的广州中院能否受理？有一种观点认为，从合同是依附于主合同而存在的，本案主合同债务人在广州没有可供执行的财产，广州法院对主合同纠纷没有管辖权，而从合同是依附于主合同而存在的，因此原告在广州中院提起诉讼无法律依据，广州法院对本案无管辖权。笔者认为，我国司法惯例是允许当事人在一案中同时起诉主债务人和担保人的，当原告选择在一案中同时起诉主债务人和担保人时，人民法院可作一案一并处理。此外，从民诉法第243条来看，并未要求一案中所有的被告人都有可供扣押的财产，只要部分被告人内地有可供扣押财产，该财产所在地法院既可取得该案的管辖权。当然，对该法条适用有不同解释，但在法无明文否定情形下，结合有关国际司法惯例及切实维护诉讼当事人合法权益原则下受理无疑是正确的。
因此，广州法院对该案行使了管辖权。
适用外域法律的困难
在本案的审理过程中，法官除了能够查证到香港《放债人条例》这一规范放债人资格及放债行为的香港法律可资依照和援引外，有关调整合同关系特别是担保关系的香港法律并无相应的成文法条。加上我国内地是大陆法系国家，法官在长期的办案过程中形成一种固定的思维定式，即采用三段论式逻辑推理，因为查不到具体的法条，对如何适用香港法产生疑虑。有人提出，当事人无法提供法律依据，法院在依法调取的情况下也无从可得，按照司法实践，可依据“最密切联系原则”适用法院地法即内地的法律来判决。
根据解决司法冲突的一般原则，对冲突所涉及的多个法域的法律应平等地进行选择，或可能是外域法，或可能是内域法。我国在解决区际冲突中也适用这一原则。如我国《民法通则》第145条规定：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。本案当事人在合同中约定适用香港法律，因此香港法应作为处理本案的准据法。但是由于历史的原因，大陆和香港相互之间对对方的法律都了解甚少，在审判实践中遇到的困难是：1?香港的法律制度属英美法系，其法律渊源包括成文法、判例法、衡平法、习惯法等，对我们了解香港法律制度造成一定困难。而两地语言文字的差异则给互相了解造成巨大的障碍。正如《“一国两制”法律问题面面观》提到的“英国的判例一般都追溯到19世纪中叶，这些判例香港经常要运用，要把这一百多年的判例都译成中文是不可能的，要将26卷的成文法译成中文也是件艰巨的工作，需要一段时间。……单由香港或单由内地翻译这些判例或成文法都是有困难的，因为香港方面虽然对英文和英国法律比较熟悉，但中文及中国法律的术语却不大精通；而内地在英文水平、香港法律及英国法律方面的了解上也有一定的问题。”2?最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第193条规定：“对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：1?由当事人提供；2?由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；3?由我国驻该国的使领馆提供；4?由该国驻我国使领馆提供；5?由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律”。在审判实践中，如果适用的外国法律属成文法，上述途径应能够起到一定的作用，但对于主要使用判例法的国家或地区，就存在相当的困难。本案中当事人仅提供了《放债人条例》及受原告美达多公司委托，具备香港特别行政区合法执业资格的香港律师行对本案有关担保人之责任事宜提供的《法律意见书》，该律师系中华人民共和国司法部认可和委托的香港律师之一。
广州中院合议庭经慎重考虑后认为，既然当事人在合同中选择了处理争议所适用的准据法，就应当充分尊重当事人的意愿，尤其在香港回归祖国后，以“通过上列途径仍不能查明”为理由置当事人约定于不顾，适用内地法，是不符合一国两制精神的，香港特别行政区享有独立的法律制度也成为一句空话。根据担保这一世界上普遍而成熟的法律制度的共同原理，考虑到内地成文法传统与香港判例法为主要特征在适用法律技术上的差异，依照香港现行债之担保的法例及当事人的约定，判决担保人对该债务承担连带责任，在适用法律的技巧上无疑是成功的，作出的判决也是正确的。
一点体会和建议
本案是广州中院第一宗适用香港法判决的案件，在体现一国两制、尊重香港地区原有的法律制度方面有十分重大的意义，对今后审理涉港澳台案件、解决我国区际法律冲突有较强的借鉴作用，也给其他法院审理类似案件提供了判例依据。笔者认为，在此案的审理过程中，主要抓住了以下两个方面：
一、坚持了一国两制原则。“一国两制”是我国实现国家统一的设计和方案，在法律领域，“一国两制”意味着今后香港的法制和内地的法制根本不同，而且这种法制各异的局面将长期存在，至少50年不变。因此，在解决香港与内地的法律冲突中，紧紧抓住“主权同一、法域各异”这一中心，充分尊重香港享有的独立的司法权和终审权，将内地与香港的民商法处于平等的地位，对当事人的合法权益予以平等的保护。
二、充分尊重当事人意思自治原则。所谓意思自治，在民法中指的是任何人都有按照自己的意愿缔结契约的自由。《法国民法典》第1134条规定“依法成立的契约在缔结契约当事人之间有相当于法律的效力”，即当事人意思自治原则，该原则是世界各国在契约中通用的原则，也是解决契约冲突的最著名的论断之一，其主要内容包括：如果当事人明确对契约所适用的法律作出了选择，则应将他们所选择的法律作为契约的准据法；若未对法律作出选择，但根据契约的条款应当能够推断出他们对法律适用的意思的话，应将契约中所默示的实际上适用于契约的法律作为契约的准据法；若当事人既无明确选择所适用的法律，又没有在契约中表现出默示的意图，则由法院将一个诚实理性的人在同等情况和条件下所可能选择的法律作为契约的准据法。但当事人意思自治原则在适用中也受到限制：如不得排斥强行法的适用（包括强制性法律和公共秩序保留）。我国《民法通则》、《合同法》都明确规定适用当事人意思自治原则，对适用限制也有明确规定。《民法通则》第150条规定：“依照本章规定适用外国法律或国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。”本案当事人选择接受香港法律的监督和解释，并未违反我国法律的规定，故应适用香港法律处理纠纷。笔者认为，当事人选择的法律应当被认为是最有利于当事人利益的保护和实现的，是最合理的法律选择。如果允许法院通过裁量权排除当事人选择的法律的适用，重新选择法律，一方面会使当事人意志受到法官个人意志以及法官所代表的国家意志的侵害，另一方面也会破坏法律适用的合理性，损害当事人利益。此外，司法实践中由于客观原因，对外域法的了解十分困难，如果我们因为适用外域法有困难而运用法官自由裁量权裁定适用内域法，必然会使平等选择内、外法域的气氛难以在中国区际冲突调整活动中建立，以致法律冲突的后果被强化，而法官认为了解外域法无必要，法律的相互了解会更加缓慢和艰难。
从另一方面而言，通过这个案件，我们也看到了存在的一些问题：
一、香港、澳门、台湾均是中国领土不可分割的一部分，是同一主权下的不同法域。根据最高人民法院的司法解释，涉港澳台案件适用涉外民事诉讼程序的有关规定，笔者认为，香港、澳门已回归祖国，再适用涉外程序已不符合实际情况，也有损于国家主权原则，有关部门应尽快对涉港澳案件作出符合实际的规定。
二、由于我国内地和香港之间尚无司法协助的规定，一宗业经香港法院判决的案件又需在内地法院重新提起诉讼，不符合诉讼经济原则。香港回归已经三年了，在审判实践中我们也遇到不少困难，但两法域间的区际司法协助一直未见有大的动作，依据《中华人民共和国香港特别行政区基本法》第95条的规定：“香港特别行政区可与全国其他地区的司法机关通过协商依法进行司法方面的联系和相互提供协助”，为解决目前的窘境，应尽快与香港开展区际司法协助活动。
（一）两地司法协助的基本原则
1?一国两制原则。这是根本原则，其中“一国”原则是基础，它强调国家的统一和主权，强调两地间是区际司法协助而与国际间的司法协助有明显的不同；“两制”原则强调要充分尊重两地分别享有立法权、独立的司法权和终审权，要尊重两地社会制度和历史的差异性，尊重和保障香港依法享有的高度自治。要明确这是一个主权国家内部的司法协助，而不是国际间的司法协助。2?协商互惠原则。依据《中华人民共和国香港特别行政区基本法》第95条规定：香港与全国其他地区的司法机关进行司法方面的联系和相互提供协助是双方通过协商的方式解决，且协助的内容应是相互对等的。3?诉讼经济原则。两地开展司法协助，要节约诉讼成本，提高诉讼效率，方便当事人进行诉讼，有效保护当事人的合法权益。
（二）两地司法协助的模式
由于香港特别行政区享有高度的自治权，与内地的冲突既是资本主义法域与社会主义法域的冲突，又是普通法系与大陆法系的冲突，因此，不宜由全国人民代表大会制定在港澳及内地都统一适用的的区际司法协助法。笔者认为，可由最高人民法院与香港特别行政区的终审法院签订实施，因为最高人民法院、香港特别行政区终审法院分别是内地和香港的最高审判机关，二者之间不存在上、下级隶属关系，可由该两个法院协商有关事宜，并最终签订有关协议。
(三)两地司法协助的范围和内容
笔者认为，两地进行司法协助应包括以下内容：司法管辖权的确定；文书送达；调查取证；法院判决的承认与执行。
1?关于司法管辖权。
根据两地的实际情况，参照国际惯例，笔者认为，在司法管辖方面应坚持以下几项原则：
(1)尊重两地专属管辖权的规定。
(2)尊重当事人在协议中的约定管辖。
(3)当事人无约定管辖时，按被告住所地原则划分管辖权，但对合同纠纷、保险案件等允许例外。
(4)确定“一事不再理”原则。就同一案件，一方正确行使了管辖权，且作出公正、公平、合理的判决，另一方不再受理此案，可以在该地申请判决的承认和执行的方式解决。
2?文书送达。
1988年，广东省高级人民法院与香港终审法院曾就相互委托送达民事、经济纠纷案件诉讼文书达成七条协议，包括送达文书范围、方式等，并在实践中得以实施。1995年最高人民法院下发《关于终止地方法院与国外地方法院司法部门司法协助协议的通知》，提出司法协助关系到国家的司法主权，地方法院无权与国外签订司法协助协议。现在，香港已回归，与香港签订司法协助是同一主权国家内的行为，不涉及侵害国家主权问题，因此笔者认为，关于文书送达方面可参照该七条协议的规定办理。
3?调查取证。
在调查取证方面，司法部曾先后三次共委托49位香港律师办理香港当事人来内地处理民事和经济法律事务所需要的公证，包括对在香港的当事人或在香港发生的事实和行为进行调查取证，因而在某种程度上协助了内地法院的调查取证，但实施过程中存在相当多的问题。两地间在调查取证方面可进行以下协作：
(1)香港特区和内地的司法机关，可以相互委托，代为调查取证。途径：由内地各高级人民法院与香港终审法院直接联系。
(2)两地可协助及同意对方司法人员到其境内直接取证，但应符合一定的条件：如不得违反取证地的法律，应通知取证地的法院在场等。
（四）法院判决的承认与执行
法院判决的承认和执行涉及到不同制度的法域司法权的承认和尊重等实质性问题。这一问题不解决，其他的协助显得毫无意义。法院判决的承认与执行的总的原则是对对方法院的判决给予充分的尊重，可对该判决进行审查，但只是审查其形式，如是否违反管辖的有关规定等，对实体方面不予审查。对以违反公共秩序为由拒绝的，应予以限制。
对于承认法院判决和执行的程序，可参照1998年最高人民法院《关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的规定》执行。
规章制定程序条例
国务院
中华人民共和国国务院令（第３２２号）
现公布《规章制定程序条例》，自２００２年１月１日起施行。
总理 朱镕基
二００一年十一月十六日
规章制定程序条例
第一章 总 则
第一条 为了规范规章制定程序，保证规章质量，根据立法法的有关规定，制定本条例。
第二条 规章的立项、起草、审查、决定、公布、解释，适用本条例。
违反本条例规定制定的规章无效。
第三条 制定规章，应当遵循立法法确定的立法原则，符合宪法、法律、行政法规和其他上位法的规定。
第四条 制定规章，应当切实保障公民、法人和其他组织的合法权益，在规定其应当履行的义务的同时，应当规定其相应的权利和保障权利实现的途径。
制定规章，应当体现行政机关的职权与责任相统一的原则，在赋予有关行政机关必要的职权的同时，应当规定其行使职权的条件、程序和应承担的责任。
第五条 制定规章，应当体现改革精神，科学规范行政行为，促进政府职能向经济调节、社会管理和公共服务转变。
制定规章，应当符合精简、统一、效能的原则，相同或者相近的职能应当规定由一个行政机关承担，简化行政管理手续。
第六条 规章的名称一般称“规定”、“办法”，但不得称“条例”。
第七条 规章用语应当准确、简洁，条文内容应当明确、具体，具有可操作性。
法律、法规已经明确规定的内容，规章原则上不作重复规定。
除内容复杂的外，规章一般不分章、节。
第八条 涉及国务院两个以上部门职权范围的事项，制定行政法规条件尚不成熟，需要制定规章的，国务院有关部门应当联合制定规章。
有前款规定情形的，国务院有关部门单独制定的规章无效。
第二章 立 项
第九条 国务院部门内设机构或者其他机构认为需要制定部门规章的，应当向该部门报请立项。
省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府所属工作部门或者下级人民政府认为需要制定地方政府规章的，应当向该省、自治区、直辖市或者较大的市的人民政府报请立项。
第十条 报送制定规章的立项申请，应当对制定规章的必要性、所要解决的主要问题、拟确立的主要制度等作出说明。
第十一条 国务院部门法制机构，省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府法制机构（以下简称法制机构），应当对制定规章的立项申请进行汇总研究，拟订本部门、本级人民政府年度规章制定工作计划，报本部门、本级人民政府批准后执行。
年度规章制定工作计划应当明确规章的名称、起草单位、完成时间等。
第十二条 国务院部门，省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府，应当加强对执行年度规章制定工作计划的领导。对列入年度规章制定工作计划的项目，承担起草工作的单位应当抓紧工作，按照要求上报本部门或者本级人民政府决定。
年度规章制定工作计划在执行中，可以根据实际情况予以调整，对拟增加的规章项目应当进行补充论证。
第三章 起 草
第十三条 部门规章由国务院部门组织起草，地方政府规章由省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府组织起草。
国务院部门可以确定规章由其一个或者几个内设机构或者其他机构具体负责起草工作，也可以确定由其法制机构起草或者组织起草。
省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府可以确定规章由其一个部门或者几个部门具体负责起草工作，也可以确定由其法制机构起草或者组织起草。
起草规章可以邀请有关专家、组织参加，也可以委托有关专家、组织起草。
第十四条 起草规章，应当深入调查研究，总结实践经验，广泛听取有关机关、组织和公民的意见。听取意见可以采取书面征求意见、座谈会、论证会、听证会等多种形式。
第十五条 起草的规章直接涉及公民、法人或者其他组织切身利益，有关机关、组织或者公民对其有重大意见分歧的，应当向社会公布，征求社会各界的意见；起草单位也可以举行听证会。听证会依照下列程序组织：
（一）听证会公开举行，起草单位应当在举行听证会的３０日前公布听证会的时间、地点和内容；
（二）参加听证会的有关机关、组织和公民对起草的规章，有权提问和发表意见；
（三）听证会应当制作笔录，如实记录发言人的主要观点和理由；
（四）起草单位应当认真研究听证会反映的各种意见，起草的规章在报送审查时，应当说明对听证会意见的处理情况及其理由。
第十六条 起草部门规章，涉及国务院其他部门的职责或者与国务院其他部门关系紧密的，起草单位应当充分征求国务院其他部门的意见。
起草地方政府规章，涉及本级人民政府其他部门的职责或者与其他部门关系紧密的，起草单位应当充分征求其他部门的意见。起草单位与其他部门有不同意见的，应当充分协商；经过充分协商不能取得一致意见的，起草单位应当在上报规章草案送审稿（以下简称规章送审稿）时说明情况和理由。
第十七条 起草单位应当将规章送审稿及其说明、对规章送审稿主要问题的不同意见和其他有关材料按规定报送审查。
报送审查的规章送审稿，应当由起草单位主要负责人签署；几个起草单位共同起草的规章送审稿，应当由该几个起草单位主要负责人共同签署。
规章送审稿的说明应当对制定规章的必要性、规定的主要措施、有关方面的意见等情况作出说明。
有关材料主要包括汇总的意见、听证会笔录、调研报告、国内外有关立法资料等。
第四章 审 查
第十八条 规章送审稿由法制机构负责统一审查。
法制机构主要从以下方面对送审稿进行审查：
（一）是否符合本条例第三条、第四条、第五条的规定；
（二）是否与有关规章协调、衔接；
（三）是否正确处理有关机关、组织和公民对规章送审稿主要问题的意见；
（四）是否符合立法技术要求；
（五）需要审查的其他内容。
第十九条 规章送审稿有下列情形之一的，法制机构可以缓办或者退回起草单位：
（一）制定规章的基本条件尚不成熟的；
（二）有关机构或者部门对规章送审稿规定的主要制度存在较大争议，起草单位未与有关机构或者部门协商的；
（三）上报送审稿不符合本条例第十七条规定的。
第二十条 法制机构应当将规章送审稿或者规章送审稿涉及的主要问题发送有关机关、组织和专家征求意见。
第二十一条 法制机构应当就规章送审稿涉及的主要问题，深入基层进行实地调查研究，听取基层有关机关、组织和公民的意见。
第二十二条 规章送审稿涉及重大问题的，法制机构应当召开由有关单位、专家参加的座谈会、论证会，听取意见，研究论证。
第二十三条 规章送审稿直接涉及公民、法人或者其他组织切身利益，有关机关、组织或者公民对其有重大意见分歧，起草单位在起草过程中未向社会公布，也未举行听证会的，法制机构经本部门或者本级人民政府批准，可以向社会公布，也可以举行听证会。
举行听证会的，应当依照本条例第十五条规定的程序组织。
第二十四条 有关机构或者部门对规章送审稿涉及的主要措施、管理体制、权限分工等问题有不同意见的，法制机构应当进行协调，达成一致意见；不能达成一致意见的，应当将主要问题、有关机构或者部门的意见和法制机构的意见上报本部门或者本级人民政府决定。
第二十五条 法制机构应当认真研究各方面的意见，与起草单位协商后，对规章送审稿进行修改，形成规章草案和对草案的说明。说明应当包括制定规章拟解决的主要问题、确立的主要措施以及与有关部门的协调情况等。
规章草案和说明由法制机构主要负责人签署，提出提请本部门或者本级人民政府有关会议审议的建议。
第二十六条 法制机构起草或者组织起草的规章草案，由法制机构主要负责人签署，提出提请本部门或者本级人民政府有关会议审议的建议。
第五章 决定和公布
第二十七条 部门规章应当经部务会议或者委员会会议决定。
地方政府规章应当经政府常务会议或者全体会议决定。
第二十八条 审议规章草案时，由法制机构作说明，也可以由起草单位作说明。
第二十九条 法制机构应当根据有关会议审议意见对规章草案进行修改，形成草案修改稿，报请本部门首长或者省长、自治区主席、市长签署命令予以公布。
第三十条 公布规章的命令应当载明该规章的制定机关、序号、规章名称、通过日期、施行日期、部门首长或者省长、自治区主席、市长署名以及公布日期。
部门联合规章由联合制定的部门首长共同署名公布，使用主办机关的命令序号。
第三十一条 部门规章签署公布后，部门公报或者国务院公报和全国范围内发行的有关报纸应当及时予以刊登。
地方政府规章签署公布后，本级人民政府公报和本行政区域范围内发行的报纸应当及时刊登。
在部门公报或者国务院公报和地方人民政府公报上刊登的规章文本为标准文本。
第三十二条 规章应当自公布之日起３０日后施行；但是，涉及国家安全、外汇汇率、货币政策的确定以及公布后不立即施行将有碍规章施行的，可以自公布之日起施行。
第六章 解释与备案
第三十三条 规章解释权属于规章制定机关。
规章有下列情况之一的，由制定机关解释：
（一）规章的规定需要进一步明确具体含义的；
（二）规章制定后出现新的情况，需要明确适用规章依据的。
规章解释由规章制定机关的法制机构参照规章送审稿审查程序提出意见，报请制定机关批准后公布。
规章的解释同规章具有同等效力。
第三十四条 规章应当自公布之日起３０日内，由法制机构依照立法法和《法规规章备案条例》的规定向有关机关备案。
第三十五条 国家机关、社会团体、企业事业组织、公民认为规章同法律、行政法规相抵触的，可以向国务院书面提出审查的建议，由国务院法制机构研究处理。
国家机关、社会团体、企业事业组织、公民认为较大的市的人民政府规章同法律、行政法规相抵触或者违反其他上位法的规定的，也可以向本省、自治区人民政府书面提出审查的建议，由省、自治区人民政府法制机构研究处理。
第七章 附 则
第三十六条 依法不具有规章制定权的县级以上地方人民政府制定、发布具有普遍约束力的决定、命令，参照本条例规定的程序执行。
第三十七条 国务院部门，省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府，应当经常对规章进行清理，发现与新公布的法律、行政法规或者其他上位法的规定不一致的，或者与法律、行政法规或者其他上位法相抵触的，应当及时修改或者废止。
修改、废止规章的程序，参照本条例的有关规定执行。
第三十八条 编辑出版正式版本、民族文版、外文版本的规章汇编，由法制机构依照《法规汇编编辑出版管理规定》的有关规定执行。
第三十九条 本条例自２００２年１月１日起施行。
