对行政程序违法的现状分析
李俊杰
行政行为必须走向程序化是“行政法治”的法制建设价值取向的要求,行政程序违法及其法律后果是司法审查中的一个具有理论和实践意义的论题。本文探讨了行政程序违法的表现,在此基础上与实体违法进行了比较,最后借鉴国外做法提出了对行政程序违法进行司法审查。
一、行政程序违法的表现
行政程序是指行政主体在实施行政行为时经历若干步骤,采取一定形式和方法,在法定期限内,按一定顺序完成的过程。然而,由于目前我国尚未有统一规范的行政程序法,加上一直以来“重实体,轻程序”传统思想的影响,行政主体在执法过程中不重视行政程序,甚至违反法定程序的现象时有发生。常见的程序违法的主要有以下几个方面:
1.步骤欠缺。即某行政法律行为的作出应依行政法规规定的步骤进行,但行政主体违法而未采取或履行相应的步骤。法律通过规定行政程序以规范行政权力运行的轨迹,为行政主体设定相应的程序性义务,作为行政主体必须按部就班、不折不扣地履行,其中就包括行政程序不得跳越,即行政主体不能遗漏、疏忽法律预先设立的行政程序而进行活动,否则势必会侵犯行政相对方的权利,影响法律的公正与严肃。
2.顺序颠倒。即行政主体违反法律规定的先后顺序作出行政行为而构成的违法。行政程序是由若干个步骤、阶段在时间上延续所构成,如同链条一环紧扣一环,从而保证行政程序法律关系主体的活动顺利进行,因而行政程序不得颠倒,即行政主体不能先进行后面的行政程序,再进行前面的行政程序,否则将会导致行为无效。
3.形式违法。即行政法律行为的作出应当采取某种法定形式而未采取,或采取了法律禁止的形式,构成程序违法。随着行政法的进一步健全和完善,对行政行为的法定形式的要求也愈加严格,一方面是为了监督行政主体的执法,另一方面也是为了更好地保障相对人的合法权利。然而,由于我国的行政法规建设起步较晚,人们的法律意识还比较淡薄,以致现实生活中违法现象时有发生。
4.时限违法。即行政法律行为的作出超过法定的时间限制,从而构成违法。为了保证行政活动的高效率,行政程序的各个环节应当有时间上的限制,如《行政处罚法》第四十二条第二款规定:“行政机关应当在听证的七日前,通知当事人举行听证的时间、地点。”而在我们“依法行政”的建设过程中,行政主体没有按照法律规定操作的现象并不鲜见,如行政主体没有按照法律规定的期限给予当事人充分答辩时间和出席陈述时间;或未按法定期限作出裁决,既不通知当事人也不经批准延期的;或已过追诉时效仍追究相对人法律责任的等等。
二、行政程序违法与实体违法的法律后果比较
行政实体和行政程序是同一行政主体行为的两个方面,它们彼此联结,相互依存。前者是行为的内容,后者是行为的形式。行政行为作为一种法律行为,同时受到行政实体法和行政程序法的规范,但它们的地位和作用有差别。实体法决定着行政主体的资格与存在,违反了实体法,意味着主体资格的不合法,因而必然影响行政行为的效力。程序法不能直接决定主体的资格与存在,但这并不意味程序法不重要。由于行政主体行使实体权力的形式如何对行政是否科学和民主有极大地影响,因而法律通过规定行政程序以规范行政权力运行的轨迹,防止行政权力的滥用。但行政程序具有多样性和复杂性,因此,对于违反行政程序的后果或责任承担方式,也应该因行政行为的不同、程序要求的不同而有所区别。那种认为违反程序的行政行为一律无效的观点是片面的。 我们还需要明确的是程序违法中对相对人权益并无影响的情形,一般不影响行政行为的效力,但这决非意味着这种违法行为就不受追究。现代法治的要求是违法必究,程序法也是法,违反它也应承担责任,尽管世界各国对这种情形下的法律责任少有明确规定。我国1996年颁布的《行政处罚法》在这方面有所突破,该法第五十五条规定:违反法定处罚程序的,由上级机关或有关部门责令改正;可以对直接负责的主管人员依法给予行政处分。这项规定为追究程序违法的法律责任提供了依据。那种以为“行政机关违反法定程序的责任即是行政行为无效”的观点,是不符合行政法理的,实践中也行不通,而由此得出的“行政行为不因程序违法而导致无效是行政程序法律责任不独立”的结论也是不正确的。其原因在于没有把握行政程序的实质,并混淆了法律后果和法律责任的概念。行政程序法与行政实体违法的法律后果有如此差异,似乎与我们前面所言的程序的重要性、程序的价值目标不相符合。但我们认为,这正是实体法与程序法区别之所在。实体正义、程序效率都是法的正义的重要内容。那种主张违反程序的行政行为一律无效的想法或做法,一是容易放纵违法的行政相对人,丢失实体正义;二是行政机关不得不重新作出具体行政行为而影响行政效率。因此,我们还是应当对实体与程序的正义价值进行具体的衡量取舍,以期更加符合法的正义的要求,提高法的正义的质量,这种对于违反程序的行政行为采取灵活处理的做法其实也是世界各国的普遍做法。
三、对行政程序违法的司法审查
1.对行政程序违法进行司法审查的程序
(1)审查法定步骤。步骤是程序的重要要素,任何行为都必须按照法定的步骤来进行,否则就可能造成程序违法,例如,《治安管理处罚条例》规定,被裁决拘留的人或者他的家属能够找到担保人或者按规定交纳保证金的,在申诉和诉讼期间,原裁决暂缓执行。这里就有一个法定步骤,即公安机关作出拘留裁决后,要告知被拘留人是否要求提供担保,如果公安机关不执行这一步骤,作出裁决就执行拘留(实践中此类情况常有发生),这种跳跃式的执法行为,就是违反法定程序。(2)审查法定顺序。这一点要求行政程序中不能出现顺序颠倒,也不能出现顺序混乱。例如,行政主体在进行有关执法时必须按顺序表明身份、说明理由、采取相关措施、作出行政决定,并将有关决定交付当事人,还要告之当事人有关权利。如果违反了这一顺序,将会导致程序违法,又如《行政诉讼法》第33条规定:“在诉讼过程中,被告不得自行向原告和证人收集证据。”这既是对被告诉讼权利的限制,也是为了防止被告以颠倒步骤顺序取得的证据证明其行为合法。
(3)审查法定形式。一定的行为必须以相应的形式表现出来,如书面形式、口头形式等,若某一行为不按法律规定的形式来进行则属程序违法,如《行政处罚法》规定:“行政机关及其执行人员当场收缴罚款的,必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据,未出具财政部门统一制发的罚款收据的,当事人有权拒绝缴纳罚款。”第49条规定:“行政机关依照本法第39条的规定给予行政处罚,应当制作行政处罚决定书。”通常,对外行使影响公民、法人或者其他组织权利义务的行为都应当是要式行为。
(4)审查法定时效。行政程序遵守法定的时效,是具体行政行为合法的重要条件之一。从法治的高度讲,有行为就有相应时效,而且这种时效是具体的、法定的,违反了法定时效,同样会导致程序违法。
2.对行政程序违法司法审查的结果
对于违法行政程序司法审查的处理结果,学术界及司法界都有不同的意见。有的认为,只要行政程序违法,不论实体处理是否合法,均应判决撤销。有的认为,只要实体处理合法,程序违法,但未侵害行政相对人的实体权力,应予维持,不过应在判决书中指出其程序违法。有的认为,只有程序严重违法,才能撤销,一般违法且未给行政相对人造成侵害的,一般应予维持。
在国外,许多国家和地区行政程序法中都有些“适当宽松”的规定,即对某些“暇疵”的行政行为予以补正。比如德国行政程序法第44条规定了行政行为具有严重瑕疵的,包括程序严重瑕疵的,为无效行政行为;在撤销和无效两种纠正方式外,第45条则对“不导致第44条规定的对程序或形式的违反”的行政行为则可视为补正。此外,德国程序法典中还有对某些有程序或形式暇征的行政行为只要其对实体决定不具影响力可不予撤销的规定。又如在奉行“法律程序至上”原则,视“正当法律程序”为法律生命所在的美国也并不是任何违反程序的行为都会导致行政行为无效的后果。在行政机关制定法规时,“除非有特别法律规定,制定规章基本上是行政机关自己的事,除非法律另有规定,否则,不得以行政机关在颁布某项规定以前没有举行听证会,没有与受此规章影响的各方协商或通过其它方式征求他们的意见为由宣布规章无效。目前,我国法律意识整体水平不高,行政程序意识在行政机关和执法人员中普遍需要提高,因此,笔者认为对于行政程序违法司法审查的结果规定既不宜过于严格,也不宜过于宽松,而宜作一些具体情况与类型的区分。
概括说来,行政程序违法的司法审查应以公正和效率为标准。如果违反法定行政程序的行政行为损害了相对人的合法权益,应当认定无效,并依法予以撤销;如果行政行为违反行政程序,但并没有损害行政相对人的合法权益,或者影响微小,可不认定该行政行为无效。具体说来,对违反法定行政程序可分以下几种情况作不同处理:
(1)对于任意性行政程序,行政机关具有一定的自由裁量权,可以根据实际情况和需要自主选择。这种选择只要不违反行政程序的基本原则,即不影响该行为的法律效力。如果行政相对人对行政机关自主选择的程序提出异议要求撤销,法院一般不予支持。但是,“如果行政机关选择的程序严重违背法理、违背基本公正要求,虽不构成违背法定程序,但可构成‘滥用职权’,人民法院可以以滥用职权为根据撤销相应具体行政行为。”
(2)对行政程序中轻微的瑕疵现象,一般不作违反法定程序处理。对于这种情况能补充的责令行政主体补充,不能补充的提出司法建议。
(3)对行政程序混乱,违反法定的、不可改变的顺序,并且损害了相对人合法权益的,可判决撤销并责令行政机关依照法定顺序重新处理。
行政程序违法的后果不同于实体违法,这是由行政程序本身的性质决定的。并不如有的学者所认为的:程序违法,从严格法治角度讲,是必须撤销该行为的,但从效率上讲,有条件地维持也是可取的。程序违法对行政行为效力的影响,要区分不同情况分别处理,不能陷于形式主义。这也体现了现代行政程序法的基本价值取向:公正与效率的和谐统一。程序违法不以撤销该行政行为为惟一的法律后果。有的程序违法的法律后果表现为一种“待定”状态,如超出复议期限仍未做出决定的行为,可能会成为相对人提起诉讼或要求其它权利的理由,这也是一种法律后果。至于是否影响行为效力,则需由法院根据具体情况进行审查作出判决。
关于印发《本溪市农村医疗救助办法(试行)》的通知
辽宁省本溪市人民政府办公厅
本政办发〔2008〕95号
关于印发《本溪市农村医疗救助办法(试行)》的通知
各自治县、区人民政府，市政府有关委办局、直属机构：
经市政府同意，现将《本溪市农村医疗救助办法(试行)》印发给你们，请遵照执行。
二○○八年九月二十七日
(发至乡镇政府和有关街道办事处)
本溪市农村医疗救助办法(试行)
第一章总则
第一条为了保障农村困难居民的基本医疗，健全和完善城乡社会救助体系，促进农村经济发展和社会进步，根据省政府有关规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条农村医疗救助是政府采取多种渠道筹集资金，对农村社会救助对象予以适当医疗救助的农村社会救济制度，是农村社会救助体系的重要组成部分。
第三条农村医疗救助是指农村困难居民在享受新型农村合作医疗补偿政策后仍然就医困难的，由政府给予资金补助和医疗机构给予诊疗收费优惠。
第四条农村医疗救助应遵循从实际出发、因地制宜、稳步推进、规范运作，救助水平与经济社会发展水平、财政承受能力相适应，与新型农村合作医疗相衔接，城乡医疗救助统筹协调，政府救助与社会扶助、医疗单位减免相结合的原则。
第五条各级民政部门在政府领导下，负责农村医疗救助的管理工作；财政部门负责农村医疗救助资金的筹集、管理和监督工作；卫生部门负责对提供农村医疗救助的医疗卫生机构的监督管理工作；监察、审计部门负责对农村医疗救助资金使用的监督检查。
乡（镇）政府（含辖有农业人口的街道办事处，下同）、各医疗机构，在各自职责范围内做好农村医疗救助的有关工作，并组织开展多种形式的社会帮扶活动。
第二章救助对象
第六条具有本市农业户口并参加户籍所在地新型农村合作医疗的下列人员，为医疗救助对象。
1．经县（区）民政部门批准并颁发《农村五保供养证》的农村五保对象；
2．经县（区）民政部门批准并颁发《辽宁省农村居民最低生活保障金领取证》的农村低保对象；
3．经县（区）民政部门确认未享受公费医疗或未参加医疗保险的在乡老复员军人、三等甲级（含三等甲级）以下伤残军人、烈属（含因公、因病牺牲军人家属）和带病还乡退伍军人（以下称优抚对象）；
4．市政府规定应予救助的其他农村贫困居民。
第七条本办法实行后，被批准享受农村居民最低生活保障待遇的人员、五保对象，自被批准的下一季度起享受医疗救助。救助对象被停止享受最低生活保障待遇、五保待遇的，自被停止的下月起不再享受医疗救助。
第八条救助对象凭《居民身份证》、《农村居民最低生活保障金领取证》、《农村五保供养证》、《定期抚恤证》、《定期定量补助证》、《残疾军人证》和《新型农村合作医疗证》，享受农村医疗救助待遇。
第三章救助形式和标准
第九条农村医疗救助主要形式：
1．资助参加新农合。为救助对象缴纳参加农村新型合作医疗应由个人承担的费用（不需本人申请，由县（区）民政部门直接办理）。
2．门诊医疗救助。救助对象在所在地新型农村合作医疗定点医疗机构（以下简称定点医疗机构）门诊就医，其享受新型农村合作医疗补偿政策和定点医疗机构按政策规定减免后，个人承担的费用由政府按照50%给予救助，每人每年累计救助最高限额为60元。家庭成员中救助对象可以共享（优抚对象只限本人），门诊医疗救助不计入个人账户。
3．住院医疗救助。救助对象在定点医疗机构住院治疗（含住院分娩），其享受新型农村合作医疗补偿政策和定点医疗机构按政策规定给予减免后，个人承担费用（含住院起付线的费用）由政府按照50%给予救助，每人每年累计救助最高限额为2000元。住院救助只限救助对象本人享受。
4．定点医疗机构减免收费。免收救助对象挂号费、门诊诊察费，CT、MRT、彩色多普勒、B超检查、住院治疗的床位费、手术费在规定服务中准价格基础上减免20%。
5．提高住院补偿比例。救助对象住院补偿的比例，在新农合规定标准基础上提高5%。
6．对农村五保对象实行全额救助。救助对象中的五保供养人员在定点医疗机构门诊就医和住院治疗，对其享受农村合作医疗补偿政策后个人负担部分，政府给予全额救助，最高救助限额按照门诊救助、住院救助的规定执行。
第十条救助对象自然年度内可以重复享受门诊和住院两种医疗救助待遇，结余资金不转入下年使用。
第四章结算程序
第十一条由市、县（区）卫生行政部门确定的新型农村合作医疗机构为农村医疗救助定点医疗机构。
第十二条定点医疗机构要坚持首诊负责制和因病施治，合理检查、合理治疗、合理用药，努力减轻救助对象的医疗负担。
第十三条救助对象享受救助的医疗费用范围，应当符合省新型农村合作医疗药品目录、诊疗项目目录的规定。凡不符合新型农村合作医疗补偿范围的医疗费用均不在救助范围之内。
第十四条定点医疗机构应建立规范的减免审批程序，并在就诊大厅明显位置向社会公布，为救助对象减免提供服务。对救助对象的减免项目和金额要纳入其会计核算，以正确反映已发生的减免金额。
第十五条救助对象发生的门诊、住院医疗费用，在最高救助限额内，只交纳个人应当承担部分，政府救助部分由定点医疗机构先行垫付；医疗费用超过最高救助限额的，超出部分由救助对象个人负担。
第十六条救助资金和医疗机构减免费用必须在救助对象《新型农村合作医疗证》上详细记录，并由救助对象签字。
第十七条定点医疗机构垫付的救助资金，由医疗机构在医疗终结后，持相关资料和救助对象签字材料，向县（区）新型农村合作医疗经办机构提出申请。经县（区）新型农村合作医疗经办机构初审符合条件的，报县（区）民政部门审核后并提出拨款计划，由县（区）财政部门按月拨给新型农村合作医疗经办机构，再由经办机构拨付给定点医疗机构。
第十八条救助对象确因病情需要，到市及市以上医疗机构住院治疗的，应当经定点医疗机构出具转诊证明，经县（区）新型农村合作医疗经办机构批准，其住院期间的医疗费用先由个人垫付，医疗终结后，再到县（区）新型农村合作医疗经办机构按规定报销新型农村合作医疗补偿的同时，申请办理医疗救助。
第十九条救助对象因急诊、急救在非定点或者外地医疗机构住院治疗的，需自住院之日起3个工作日内向所在地新型农村合作医疗经办机构报告，其住院期间的医疗费用先由个人垫付，医疗终结后，再向所在地新型农村合作医疗经办机构申请办理医疗救助。
第五章救助资金的筹集和管理
第二十条农村医疗救助专项资金按照上年度救助对象的人数，每人每年按110元标准（不含缴纳参加新农合应由个人承担的费用），由市、县（区）两级财政部门共同筹集，具体承担比例为市、县（区）5︰5。
第二十一条市、县（区）民政部门负责编制农村医疗救助资金需求计划，经同级财政部门审核并报同级人民代表大会批准后，列入年度财政预算。
第二十二条医疗救助专项资金纳入社会保障资金财政专户，实行单独核算、专账管理、专款专用。结余资金转入下年使用，不得挤占挪用。具体使用管理办法，由市财政部门会同有关部门另行制定。
第二十三条市、县（区）民政部门要按规定向上级民政部门和同级财政部门报送资金使用情况及决算报告。
第二十四条各级财政部门应根据工作需要，安排必要的农村医疗救助工作经费。
第六章监督检查和处罚
第二十五条各级民政、财政、卫生部门要会同监察、审计等部门，定期开展农村医疗救助资金筹集管理、使用情况的监督检查，严肃查处不列、虚列和截留、挪用、私分、贪污医疗救助金的违纪违法行为。
第二十六条县（区）民政部门应当组织有关组织或者人员，每季度以村为单位公布农村困难居民医疗救助情况，供村民监督。
第二十七条对骗取医疗救助资金的，由县（区）民政部门给予批评教育，追回被骗取的医疗救助金；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十八条定点医疗机构及其医务人员拒绝对救助对象进行医疗救助的，由卫生部门依法处理。
第二十九条负责农村医疗救助的人员玩忽职守、徇私舞弊、滥用职权的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十条本办法由市民政局负责解释。
第三十一条本办法自2008年10月1日起施行。市政府《关于印发本溪市农村医疗救助暂行办法的通知》（本政办发〔2004〕118号）同时废止。
